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PUBLICACIÓN
Cuidado con las futuras operaciones de «asistencia financiera» hechas en favor del comprador/suscriptor en operaciones distintas de los pactos de aseguramiento del valor
30 de octubre, 2023
Es seguramente conocido de todos los profesionales que operan en transacciones mercantiles y de mercado de capitales que la Sentencia del Tribunal Supremo, 1ª, 582/2023 de 20 de abril (Ezentis), ha anulado un pacto accesorio de aseguramiento, por la sociedad emitente, del valor de las acciones suscritas por un tercero, pacto incorporado al negocio de suscripción del aumento de capital. La Sala considera que el pacto en cuestión está incurso en prohibición de asistencia financiera del artículo 150 de la Ley de Sociedades de Capital, por las razones que la sentencia explica.
La sentencia ha sido convenientemente glosada por Fernando MARÍN DE LA BÁRCENA (https://ga-p.com/publicaciones/los-pactos-de-aseguramiento-del-valor-de-la-accion-son-nulos-sts-1a-de-20-de-abril-de-2023/)
Con independencia de lo que se opine de esta decisión, toca ponerse en guardia en otras operaciones que pudieran reputarse incursas en la prohibición, pero especialmente en tres, donde el asistido y comprador es el mismo sujeto. Primero, los contratos de cobertura, colocación y aseguramiento de instrumentos financieros (art. 125 f) Ley del Mercado de Valores). Segundo, los SPA de autocartera con manifestaciones y garantías de la sociedad vendedora, o las manifestaciones y garantías prestadas por la sociedad target en la venta realizadas por los accionistas. Tercero, los pactos de break-up fees pagados por la sociedad al tercero que participa (sin éxito) en un proceso adquisitivo promovido por la sociedad. Seguramente estas precauciones ya se estaban tomando. Pero con la doctrina de la sentencia nueva no pueden seguir empleándose sin más conceptos generales como ordinario, justo precio, condiciones de mercado, conformidad con interés social, que hasta el presente parecían cubrir las inquietudes. Habrá que examinar con mucho detalle la sentencia para descubrir si acaso se desliza un nicho de licitud en estos acuerdos.
La sentencia ha sido convenientemente glosada por Fernando MARÍN DE LA BÁRCENA (https://ga-p.com/publicaciones/los-pactos-de-aseguramiento-del-valor-de-la-accion-son-nulos-sts-1a-de-20-de-abril-de-2023/)
Con independencia de lo que se opine de esta decisión, toca ponerse en guardia en otras operaciones que pudieran reputarse incursas en la prohibición, pero especialmente en tres, donde el asistido y comprador es el mismo sujeto. Primero, los contratos de cobertura, colocación y aseguramiento de instrumentos financieros (art. 125 f) Ley del Mercado de Valores). Segundo, los SPA de autocartera con manifestaciones y garantías de la sociedad vendedora, o las manifestaciones y garantías prestadas por la sociedad target en la venta realizadas por los accionistas. Tercero, los pactos de break-up fees pagados por la sociedad al tercero que participa (sin éxito) en un proceso adquisitivo promovido por la sociedad. Seguramente estas precauciones ya se estaban tomando. Pero con la doctrina de la sentencia nueva no pueden seguir empleándose sin más conceptos generales como ordinario, justo precio, condiciones de mercado, conformidad con interés social, que hasta el presente parecían cubrir las inquietudes. Habrá que examinar con mucho detalle la sentencia para descubrir si acaso se desliza un nicho de licitud en estos acuerdos.
